监管层内部复盘债市乱象 70余机构曾查出逾两千亿代持

伴随着央行的降准和利率债、城投债的受捧，债券市场新一轮行情再次点燃。但监管层对债券市场的规范远未休止。

本文源自债券圈

该负责人进一步表示，就目前情况来看，基金公司较为健康，对银行自营、保险影响也较小，但银行理财产品处在限制边缘。“2015年债牛时，银行理财是加杠杆的主力之一。”

辩护时如何选择？

（二）调整产品结构

12月14日，市场传闻称，“国海证券一个债券团队负责人张杨出国失联，请廊坊银行代持的100亿债浮亏巨大，国海直接不要了，章是萝卜章，某大基金货币（基金）爆仓，公司要赔6亿。”受此消息影响，12月15日国海证券临时停牌。

尽管“假章门”事件所涉机构之间就解决方案达成共识，但债券代持业务背后的一系列问题仍然值得讨论。《每日经济新闻》记者经过多方采访了解到，债券代持业务本身属于表外非标准化交易。在代持期间，虽然债券实际所有权并没有发生转移，但由于表面上债券已卖出，所以被代持的债券资产并不会体现在实际持有机构的表内。

据记者获悉，根据监管层前期摸底的情况，14天以上的代持占比均超过85%。

浙江省杭州市中级人民法院在许某娥、李某确认合同无效纠纷一案【(2020)浙01民终333号】中认为：李某与许某娥签订的基金代持协议书系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，应认定合法有效。审查该协议书内容并根据本案已经查明的事实，本院认为，许某娥关于案涉协议存在违背公序良俗的主张，亦缺乏事实与法律依据。一审法院据此未支持许某娥要求确认协议无效以及返还相应款项的诉请，该处理并无不妥。

可以看出，单纯考虑信用风险，代持回归表内将提高23bp-127bp的资本成本。即使不考虑风险问题，成本的增加对盈利状况逐渐恶化的金融机构而言，丢弃该模式是一个明智选择。当然，我们提到，“代持”的主要操作方式是线下兜底协议与口头协议，其隐蔽性较强，单纯的政策制度不能消灭其业务产生的动机，口头及抽屉协议实际上很难被发现，禁绝“代持”任重而道远。结合前文卖出回购增加额逐渐减少的趋势，再考虑近期以来的债市低迷行情，我们有充分理由相信，私下“代持”行为已然大范围自主或被迫出清， 302号文有关“代持”新规的意义其实并没有想象中那么重大。

按照事件传闻，国海证券与廊坊银行签订债券代持协议，国海支付资金管理费用使廊坊银行“代替”国海持有100亿债券，一段时间后，再以约定价格“赎回”。按照协议，廊坊银行“稳赚不赔”，国海也能用小资金“撬动”大收益，不过在债市下行的背景下，国海风险扩大，如果无力承担损失单方面违反“赎回”约定，则“缩水的债券”就砸在了廊坊银行手中。

在监管人士看来，除高杠杆外，代持活动还可能引发“代持期限较长，容易引起价格偏离债券估值，引发违约风险”，“代持交易不规范滋生道德风险”等问题。

表3：过渡期内分年度资本充足率要求

其中，302号要求，债券市场参与者在债券市场开展质押式回购交易，应按照有关法律法规办理质押登记，参与者开展质押式回购与买断式回购最长期限均不得超过365天。

甲是某银行的交易员，乙是某农村信用社联合社资金营运中心总经理，丙是某投资公司（丙类机构）负责人。甲找到乙，希望他能以信用社的名义代持一些债券，再卖给丙负责的丙类机构，约定将获得的利益给信用社以及乙，乙答应后，动用了数亿元资金多次进行代持。公诉机关指控三人构成职务侵占罪。

银发〔2017〕302号文从三个层次对“代持”业务表象、会计实质进行了约束，其最终落脚点在于能够有效了解债市杠杆的真实状况，并由此进行科学管控，防范系统性风险。我们可暂且假定，报表数据真实，那么便可初步判断市场账面现实与监管报告临界值的差异。由上表可以看出，存款类金融机构与保险公司正逆回购余额的坐标在于上季末净资产或总资产，其余则为上月或上一日净资产。考虑数据的可获得性以及银行间债市商业银行的主导地位，因此，衡量存款类金融机构的杠杆值更有意义。

一涉事人已投案

如果机构仅是出于融资目的进行了债券代持交易，产品本身不论在产品结构还是杠杆率等方面的指标均符合机构风控及监管的相关要求，这种代持交易就是合法合规的。一旦出现实际持有人不按照约定履行回购义务、不支付相关费用等违约情形，守约方可根据双方签订的代持协议主张自己的权利。但是，如果债券代持交易涉及到逃避监管、避税等非法目的，代持协议是否有效存在争议。从目前仅有的一例要求履行回购义务的判决来看，法院是认可代持协议的效力的，双方应按照协议约定履行各自的义务。但是我们必须注意的是，如果此类纠纷大量出现，或者金融市场监管部门将有违规违法目的的代持行为直接划入禁止范围，此类协议很有可能被法院认定为“以合法手段掩盖非法目的”“违反法律、行政法规的强制性规定”，从而被认定为无效，守约方的诉求无法获得法院的支持。

表2：特定市场风险计提比率对应表

前款所称金融资产包括银行存款、股票、债券、基金份额、资产管理计划、银行理财产品、基金份额、资产管理计划、银行理财产品、信托计划、保险产品、期货权益等。

伪造印章如何量刑？

“代持”的概念广泛存在于货币市场、资本市场中，其并非是个法定的金融市场概念，而是既定金融产品不能满足市场交易需求的一个产物。其指的某主体如果无法直接持有某类金融资产，那么可能会通过正式或非正式的约定请求另一交易主体暂时代为持有，一定时间后再根据约定价格买回。债券市场、票据市场、股票市场等都存在这一概念。债券市场中，“代持”产生的原因大致可以分为主观与客观两类。主观动因主要包括规避监管与杠杆逐利、美化利润报表两种，客观动因则是在于债券交易品种的滞后性与相关法规的模糊性。

表4：全国性重要会议

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这部分债券通常都是被低估的，尤其是在债券牛市中，委托方按照约定好的价格赎回后，仍能获取一部分利益。只要甲方能够履约这买卖对于乙方来说就是稳赚不赔的买卖。

（一）加大杠杆

中小型银行的卖出回购数据呈现出明显的上升趋势，2017年高于2016年，2016年高于2015年。而大型银行的卖出回购数据，除2016年略高外，2017年甚至出现回落。

（一）净资产不低于1000万元的单位；

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